авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ  БИБЛИОТЕКА

АВТОРЕФЕРАТЫ КАНДИДАТСКИХ, ДОКТОРСКИХ ДИССЕРТАЦИЙ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Гражданское право и гражданский процесс

УДК 347.9

НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ПРОЯВЛЕНИЯ УСТНОСТИ

И ПИСЬМЕННОСТИ НА ОТДЕЛЬНЫХ СТАДИЯХ

ГРАЖДАНСКОГО И АРБИТРАЖНОГО

ПРОЦЕССА

А. В. Овчаренко

Воронежский государственный университет

Поступила в редакцию 15 февраля 2010 г.

Аннотация: в статье рассматриваются отдельные аспекты сочетания

принципов устности и письменности на различных стадиях судопроиз водства в гражданском и арбитражном процессе. Делается вывод о не обходимости нормативного закрепления рассматриваемых принципов в общих положениях процессуальных кодексов, а также более подробной регламентации порядка совершения отдельных процессуальных действий как в суде первой инстанции, так и при пересмотре дел судом вышесто ящей инстанции.

Ключевые слова: гражданский процесс, арбитражный процесс, принципы гражданского и арбитражного процесса, устность, письменность, прин цип устности, протокол судебного заседания.

Abstract: the present article deals with some aspects of oral and written principle combination on the different stages of civil and arbitral proceeding. On the basis of the conducted analysis the author does a conclusion about necessity of regulation of these principles in general positions of procedural codes and more detailed procedure regulation of some legal proceedings both in court of rst instance and in higher court.

Key words: civil process, arbitral proceeding, principles of the civil process and arbitration proceeding, principle of oral communication, principle of writing, record of judicial proceeding.

Проблема принципов гражданского судопроизводства традиционно вы зывала и вызывает повышенный интерес ученых и практиков. Несмотря на множество работ, посвященных исследованию отдельных принципов гражданского судопроизводства, на каждом этапе развития гражданско го и арбитражного процесса проявление и действие отдельных принци пов изменяются, что вызывает необходимость дальнейшего исследования данных проблем применительно к сегодняшним условиям.

Начала устности и письменности гражданского судопроизводства еще со времен дореволюционной науки гражданского процесса и в настоящее время часто затрагиваются в научных исследованиях. Применительно же к данной работе попробуем проанализировать отдельные аспекты проявления устности и письменности в гражданском судопроизводстве, в том числе на различных этапах судебного разбирательства.

В дореволюционной процессуальной литературе принцип устнос ти обычно выражался формулой: что не было предметом устного из ложения и устного обсуждения на суде, то не может быть положено в © Овчаренко А. В., Вестник ВГУ. Серия: Право основание приговора (quod non est in fora, non est in mundo). Началом, противоположным устности, считалась письменность. Формулой пись менности является правило: то, чего нет в письменных актах, считается несуществующим (quod non est in actis, non est in mundo)1. По этому по воду Е. А. Нефедьев также заметил: «Если в процессе проведен принцип, по которому юридическое значение для суда получают лишь те заявле ния сторон, касающиеся существа дела, которые изложены в письмен ной форме, то процесс будет построен на начале письменности. Если же объяснения сторон должны быть для этого изложены в устной форме, то процесс будет построен на начале устности»2.

Устность судебного разбирательства, как отмечено одним из исследо вателей проблемы принципов гражданского судопроизводства В. И. Се меновым, заключается в том, что все участники гражданского процесса выступают перед судом, дают объяснения и показания, высказывают свои соображения в словесной, устной форме. Доказательства по делу подвергаются в судебном разбирательстве устному обсуждению и иссле дованию3.

Соблюдение устности судебного разбирательства тесно связано с обес печением гласности, непрерывности судопроизводства и в конечном итоге реализацией принципа законности, что не оставляет сомнения в значимости устного начала и возведения его на уровень принципа гражданского судопроизводства. Действующий Гражданский процес суальный кодекс Российской Федерации (далее — ГПК РФ) сохранил содержащуюся также и в ранее действовавшем Гражданском процессу альном кодексе РСФСР 1964 г. норму, посвященную устности судебного разбирательства.

В отличие от гражданского процесса, в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации (далее — АПК РФ) не содержится норм, 2010. № прямо закрепляющих принцип устности судебного разбирательства, од нако фактически он также действует и имеет широкое применение4.

Как в ГПК РФ, так и в АПК РФ рассматриваемый принцип «имеет универсальный характер» и составляет «естественное правило» граж данского судопроизводства5. Хотя данный принцип, как и в предыдущем 168 ГПК РСФСР 1964 г., в действующем ГПК РФ помещен в нормах, посвя щенных судебному разбирательству, а в АПК РФ и вовсе не имеет пря мого закрепления, он в гражданском и арбитражном процессе «активно проявляет себя на всех стадиях судопроизводства, в том числе в заседаниях См.: Васьковский Е. В. Курс гражданского процесса. М., 1913. С. 431—432.

Нефедьев Е. А. Учебник русского гражданского судопроизводства. М., 1909.

С. 143.

См.: Семенов В. И. Конституционные принципы гражданского судопроизвод ства. М., 1982. С. 100—101.

См.: Шерстюк В. М. Развитие принципов арбитражного процессуального права. М., 2004. С. 18—20.

См.: Семенов В. И. Указ. соч. С. 101.

Гражданское право и гражданский процесс суда апелляционной, кассационной, надзорной инстанции и при пере смотре дел по вновь открывшимся обстоятельствам»6.

Однако, как справедливо отмечено Д. А. Фурсовым, арбитражный про цесс «характеризуется стабильной письменной формой, поскольку реша А. В. Овчаренко. Некоторые аспекты проявления устности...

ющую роль в судьбе заявленного иска играют надлежаще оформленные документы»7. Это объясняется тем, что в арбитражном процессе сторона ми являются «профессиональные участники» гражданского оборота. В процессе своей деятельности данные лица придерживаются оформления всех своих действий, в том числе отношений с контрагентами, в письмен ной форме, посредством договоров, актов, справок и иных документов, составленных, как правило, профессиональными юристами. Будет доку мент иметь юридическую силу или нет, зависит от того, соблюдены ли его создателями требования к форме и отдельным реквизитам. Поэтому при разрешении экономических споров главенствующую роль играют именно письменные документы. Объяснения сторон в арбитражном процессе в основном сводятся к разъяснению связи документов между собой и для изложения правовой оценки представленных документов. Показания свидетелей также не очень распространены в арбитражном процессе, потому что они не всегда могут быть допустимым доказательством. На пример, если сделка заключена с нарушением простой письменной фор мы, то, согласно ст. 162 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), в случае спора стороны лишаются права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания9.

В Арбитражном процессе уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству лицам, участвующим в деле, необходимо представить копии всех имеющихся документов, подтверждающих их позицию, и суду, и другим лицам (ч. 1 ст. 66 АПК РФ). Более того, в соответствии с ч. 3 ст. 125 АПК РФ истец при предъявлении иска должен направить дру гим лицам, участвующим в деле, кроме копии искового заявления также копии приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют. В ст. 126 АПК РФ содержится перечень письменных документов, прила гаемых к исковому заявлению. Эти правила обеспечивают «раскрытие»

доказательств еще до начала стадии судебного разбирательства, что, в свою очередь, является проявлением письменности процесса на стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Шерстюк В. М., Главса П. Принципы гласности, устности и непосредствен ности // Основные принципы гражданского процесса / под ред. М. К. Треушнико ва, З. Чешки. М., 1991. С. 108.

Фурсов Д. А. Процессуальный режим деятельности арбитражного суда первой инстанции. М., 1997. С. 56.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая Гражданского ко декса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. (в ред. от 27 дек. 2009 г.).

См., например: Постановление ФАС Центрального округа от 30 июля 2008 г.

№ Ф10-3411/08 по делу № А64-3750/07-20;

Постановление ФАС Уральского ок руга от 22 июля 2004 г. № Ф09-4212/04-ГК по делу № А76-7440/04-21-340 и др. // СПС «КонсультантПлюс» (2009. 28 нояб.).

Вестник ВГУ. Серия: Право Тем не менее при разбирательстве дел в арбитражных судах следует говорить об определенном сочетании устности и письменности, что про является на всех стадиях процесса.

Так, уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству су дья вызывает лиц, участвующих в деле, и проводит с ними собеседова ние в целях выяснения обстоятельств, касающихся существа заявлен ных требований и возражений, предлагает раскрыть доказательства, их подтверждающие, разъясняет сторонам их права и обязанности, послед ствия совершения или несовершения процессуальных действий в уста новленный срок, а также совершает иные действия, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела (ст. 135 АПК РФ). Все перечисленные действия совершаются судьей в устной форме. Следует отметить, что законодательством не регламентирован порядок проведе ния таких собеседований, а также не предусмотрено каких-либо форм фиксации данных действий. Однако в п. 10, 11 Постановления Плену ма ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству»10 указывается, что при совершении действий по под готовке дела к судебному разбирательству, в том числе при проведении собеседования, а также в других случаях, когда возникает необходимость зафиксировать какие-либо обстоятельства или отразить результаты про ведения собеседования, судья может вести протокол. При неявке одной из сторон, надлежаще извещенной о времени и месте проведения собесе дования, судья вправе провести собеседование с одной из сторон, и в этом случае ведение протокола обязательно. Разъяснения Пленума Высше го Арбитражного Суда Российской Федерации о необходимости ведения протокола судебного заседания в рассмотренных случаях говорят о воз можности сочетания устности и письменности в стадии подготовки дела к судебному разбирательству и проведении предварительного судебного 2010. № заседания. Вместе с тем восполнение пробелов в законодательстве ука заниями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в арбитражном процессе явно недостаточно и требуется более подробная нормативная регламентация порядка подготовки дел к судебному раз бирательству. Аналогичные положения о возможности и необходимости ведения протокола при совершении отдельных подготовительных дейст 170 вий, в том числе в отсутствие одной из сторон, следовало бы также пре дусмотреть и в гражданском процессуальном законодательстве.

На стадии судебного разбирательства в соответствии с п. 8 ч. 2 ст. АПК РФ в судебном заседании возможны устные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, а также их устные объяснения. Также в устной форме в судебном заседании дают свои показания свидетели, а эксперты — устные пояснения к своим заключениям. Все перечисленные действия подлежат фиксации в протоколе судебного заседания, что говорит о со четании устности совершения данных действий и письменной формы их См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. № 65 «О подготов ке дела к судебному разбирательству» // Вестник ВАС РФ. 2007. № 4.

Гражданское право и гражданский процесс фиксации. После завершения исследования доказательств лица, участ вующие в деле, вступают в судебные прения. Судебные прения, согласно ч. 2 ст. 164 АПК РФ, состоят из устных выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей. После окончания судебных прений все участ А. В. Овчаренко. Некоторые аспекты проявления устности...

ники вправе выступить с репликами (ч. 5 ст. 164 АПК РФ).

Устное начало разбирательства дела в арбитражном суде характери зуется устной формой ведения судебного заседания, исследованием до казательств в устной форме, ведением протокола с фиксацией в нем ряда процессуальных действий, совершаемых в устной форме, доказатель ственной информации, полученной устно (устных заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле, показаний свидетелей, устного разъяснения экспертами своих заключений), и рядом других признаков. В конечном итоге после принятия и подписания решения оно устно объявляется су дьей в том судебном заседании, в котором закончено рассмотрение дела по существу, после чего также разъясняется содержание решения суда, порядок и сроки его обжалования (ст. 176 АПК РФ).

Однако действующее арбитражное процессуальное законодательство допускает возможность совершения указанных процессуальных дейст вий как в устной, так и в письменной формах. Так, в соответствии со ст. 81 АПК РФ лицо, участвующее в деле, представляет арбитражному суду свои объяснения об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной или устной форме. По предложению суда лицо, участвующее в деле, может изложить свои объяснения в письменной форме. Аналогичный порядок предусмотрен для допроса свидетелей об обстоятельствах дела. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 88 АПК РФ свидетель сообщает известные ему сведения устно, однако по предложению суда мо жет изложить показания, данные устно, в письменной форме. Стороны могут заявлять ходатайства, а также возражать против ходатайств и за явлений других участников процесса в судебном заседании как в устной, так и в письменной формах. Ставить вопросы перед экспертом также до пускается в устной и письменной формах.

Действие устности в арбитражном процессе имеет важное практичес кое значение. Личное общение сторон между собой и с судом создает наилучшую возможность достижения истины в процессе обмена мнени ями, облегчает восприятие доказательств по делу и вынесение законно- го и обоснованного решения. Устная форма общения повышает эффек тивность состязания сторон в процессе разрешения спора11. Нередко на практике уже в судебном заседании возникает необходимость доведения до суда в устной форме каких-либо фактов или особенностей рассматри ваемого дела. В этом случае представляется не достаточно обоснованным мнение некоторых процессуалистов, высказывающихся за необходимость более широкого распространения письменности как основы арбитражно го процесса12.

См.: Арбитражный процесс : учеб. / под ред. М. К. Треушникова. М., 2008.

С. 91.

См., например: Интерьвью с первым заместителем Председателя ВАС РФ Вестник ВГУ. Серия: Право В гражданском и арбитражном процессуальном законодательстве со держатся идентичные положения об обязательности ведения (состав ления) протокола судебного заседания суда первой инстанции и арбит ражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания (ст. 228 ГПК РФ, ст. 155 АПК РФ).

Протокол судебного заседания и совершения отдельных процессуаль ных действий относится к доказательствам по делу (ч. 1 ст. 71 ГПК РФ, ч. 2 ст. 75 АПК РФ), что обусловлено, прежде всего, свойством протокола как средства отражения иных доказательств. Протокол судебного засе дания является средством фиксации процессуальных действий, совер шаемых в судебном заседании в устной форме, а также доказательств, имеющих устную форму (объяснения сторон, показания свидетелей, кон сультации и пояснения специалистов, разъяснения экспертами своих заключений, данные осмотра вещественных доказательств и т.д.13). Ис ходя из этого, как уже было отмечено выше, протокол является важной гарантией реализации принципа устности в судебном разбирательстве.

Кроме того, протокол судебного заседания служит также средством выяв ления процессуальных нарушений устного судебного разбирательства, в том числе в ходе исследования доказательств, облегчает проверку закон ности и обоснованности судебных решений вышестоящим судом. Лишь на основе анализа содержания протокола судебного заседания выше стоящие инстанции могут сделать вывод о законности и обоснованности судебного решения, постановленного судом первой инстанции при рас смотрении дела по существу14.

Следует отметить, что действующий Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации впервые закрепил положение о необходи мости ведения протокола судьей, секретарем судебного заседания либо 2010. № помощником судьи. Сегодня судьи арбитражных судов все чаще отходят от практики самостоятельного ведения протоколов судебного заседания, поручая данную функцию секретарю судебного заседания либо помощ нику. В ранее действовавшем Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации15 содержалась норма, предписывающая необхо М. К. Юковым // Законодательство. 2000. № 7. С. 5;

Гунько Е. В. Средства дока зывания в гражданском и арбитражном процессе // Арбитражная практика. 2008.

№ 1. С. 66.

Подробный перечень сведений, подлежащих отражению в содержании прото кола, указывается в ст. 229 ГПК РФ, ст. 155 АПК РФ.

Следует отметить, что в соответствии с п. 6 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, п. 7, ч. ст. 364 ГПК РФ отсутствие в деле протокола судебного заседания является безу словным основанием для отмены решения суда первой инстанции. Тем не менее данное нарушение в практике арбитражных судов часто встречается. (См., на пример: Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24 но ября 2008 г. по делу № А41-5827/08;

Постановление ФАС Уральского округа от 5 декабря 2002 г. № Ф09-2953/02-ГК по делу № А60-17745/2002-С4 и др. // СПС «КонсультантПлюс» (2009. 28 нояб.).

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 5 мая 1995 г.

Гражданское право и гражданский процесс димость ведения протокола исключительно председательствующим в су дебном заседании судьей или другим судьей состава, рассматривающего дела. Данное положение, естественно, могло приводить к некоторым зло употреблениям со стороны судей в части действительного отражения хода А. В. Овчаренко. Некоторые аспекты проявления устности...

судебного разбирательства и процесса исследования доказательств16, в результате чего терялось доказательственное свойство протокола судеб ного заседания, а также ограничивалась реализация принципов устнос ти и письменности в процессе.

В настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе Феде рального Собрания Российской Федерации находится законопроект № 211568-5 «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», которым предлагается исключить из ч. 3 ст. АПК РФ положение о ведении протокола судьей, рассматривающим дело, оставив указанные полномочия за секретарем судебного заседания или помощником судьи (п. 27 законопроекта)17. Думается, указанные поправ ки об обязательности ведения протокола секретарем судебного заседания или помощником судьи способствовали бы более широкому проявлению устного начала в арбитражном процессе и положительно бы сказались на объективности и достоверности протокола как доказательства по делу18.

Сочетание устности и письменности имеет место также при рассмотре нии дел в судах апелляционной инстанции как в гражданском, так и в арбитражном процессе.

В гражданском процессе усиление письменного начала было связано именно с возникновением апелляционного производства. Появление су дебной инстанции, в которую можно обратиться с апелляцией на реше ние к вышестоящему судье, потребовало ведения протокола судебного заседания, подготовки апелляционной жалобы, возражений на жалобу, составления докладных записок по делу и других письменных докумен тов. И в настоящее время письменные документы, а также протокол су дебного заседания, закрепляющий процессуальные действия и факты, облегчают проверку вышестоящим судом правильности рассмотрения дела в суде первой инстанции19.

До судебной реформы 1864 г. в России апелляционное производство традиционно было основано на письменном начале. Устав гражданского № 70-ФЗ // СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1709.

См., например: Боннер А. Т. Некоторые проблемы доступности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. URL: http://www.legist.ru/conf/_ Bonner.htm (2009. 28 нояб.).

Законопроект № 211568-5 «О внесении изменений в Арбитражный процес суальный кодекс Российской Федерации». URL: http://asozd2.duma.gov.ru/main.

nsf/(Spravka)?OpenAgent&RN=211568-5&02 (2009. 28 нояб.).

Следует отметить, что в гражданском процессе предусматривается возмож ность ведения протокола исключительно секретарем судебного заседания (ст. ГПК РФ).

См.: Семенов В. И. Конституционные принципы гражданского судопроиз водства. С. 102.

Вестник ВГУ. Серия: Право судопроизводства 1864 г. устранил приоритет письменного начала во всем гражданском процессе и, в частности, в апелляционном производстве.

В настоящее время при рассмотрении дел судом апелляционной ин станции имеет место сочетание устности и письменности процесса. Пись менное начало проявляется в подаче сторонами процессуальных доку ментов, в частности, самой апелляционной жалобы (ст. 322 ГПК РФ, ст. 260 АПК РФ). По требованию суда ходатайства сторон, устно заявлен ные в судебном заседании, оформляются в письменную форму и переда ются суду. Суд, рассматривающий ходатайства, принимает определения.

После окончания рассмотрения дела суд апелляционной инстанции вы носит итоговое постановление20.

Применительно к порядку пересмотра дела в суде кассационной ин станции сочетание устности и письменности также имеет двойственное проявление.

В гражданском процессе, в соответствии с ч. 1 ст. 344 ГПК РФ лица, участвующие в деле, вправе представить возражения в письменной фор ме относительно кассационных жалоб, представления с приложением до кументов, подтверждающих эти возражения. Однако исполнение данно го правила никак не исключает возможности лиц, участвующих в деле, давать объяснения в судебном заседании (ст. 357 ГПК РФ). Судебное раз бирательство в кассационной инстанции проводится по правилам прове дения судебного заседания в суде первой инстанции. Председательству ющий открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подлежит рассмотрению, после чего объявляется состав суда, а также разъясняются права и обязанности лицам, участвующим в деле. Рассмотрение дела в суде кассационной инстанции начинается докладом председательству ющего или одного из судей. В ходе судебного заседания также заслуши ваются объяснения явившихся в судебное заседание лиц. В случае если 2010. № судом кассационной инстанции исследовались новые доказательства, проводятся судебные прения (ст. 351—359 ГПК РФ).

Правовая регламентация процедуры пересмотра дел в арбитражных судах кассационной инстанции имеет еще более сокращенный характер.

Так, в соответствии со ст. 278 АПК РФ кассационная жалоба, поданная с соблюдением предъявляемых требований, принимается к производ 174 ству арбитражного суда, о чем суд выносит соответствующее определе ние. Лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на кассационную жа лобу с приложением документов, подтверждающих возражения относи тельно жалобы, другим лицам и в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении (ст. 279 АПК РФ). Следует отметить, что дан ное правило, в отличие от права представления стороной письменных объяснений в гражданском процессе, сформулировано как обязанность лица направить отзыв на кассационную жалобу в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с отзывом до начала судебного заседания.

См.: Борисова Е. А. Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. М., 2008. С. 115—118.

Гражданское право и гражданский процесс Так как ведение протокола в суде кассационной инстанции не предус мотрено, данное правило отвечает интересам участников спора, посколь ку способствует наиболее полной оценке доводов не только заявителя, но и всех других лиц, участвующих в деле21. Однако законодательством не А. В. Овчаренко. Некоторые аспекты проявления устности...

предусмотрено процессуальных санкций за невыполнение обязанности по направлению отзыва. Исходя из этого, невозможен отказ в принятии отзыва, поступившего даже в день рассмотрения жалобы. В этом случае суд кассационной инстанции вправе по своему усмотрению отложить рассмотрение жалобы до ознакомления с поступившим отзывом.

В ходе пересмотра дел в суде кассационной инстанции как в арбит ражном, так и в гражданском процессах, как было отмечено выше, в от ношении устности и письменности складывается двойственная оценка.

С одной стороны, очевидно, что за исключением кассационной жалобы, отзыва на нее и письменных ходатайств, судебное разбирательство в кассационной инстанции проходит в русле «судоговорения», где стороны почти не пользуются состязательными бумагами22. Исходя из этого, су дебное разбирательство в суде кассационной инстанции можно считать преимущественно устным. С другой стороны, основная деятельность суда кассационной инстанции заключается именно в работе с материалами дела и проверке по ним законности обжалованного решения. В этом слу чае можно говорить о явном проявлении письменности процесса. Говоря о качествах кассационного процесса, как было справедливо отмечено в литературе, его можно назвать «устным по форме и письменным по со держанию»23.

Судебное разбирательство в арбитражном суде апелляционной и кас сационной инстанции производится по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции, за исключениями, предусмот ренными кодексами (ст. 266, ст. 284 АПК РФ, ст. 327, ст. 350 ГПК РФ).

Вместе с тем следует признать необходимость более подробной регламен тации порядка судопроизводства в судах вышестоящей инстанции.

Так, например, нормами действующего процессуального законода тельства прямо указывается на необходимость ведения протокола только при рассмотрении дела судом первой инстанции (ст. 228 ГПК РФ, ч. ст. 155 АПК РФ). Необходимость ведения протокола судебного заседания при пересмотре дела судом вышестоящей инстанции действующими про цессуальными кодексами прямо не закреплена.

На практике протокол ведется только в судах апелляционной инстан ции, заседания судов кассационной инстанции ни в гражданском, ни в См.: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / под ред. В. В. Яркова. М., 2004;

Комментарий к ст. 279 АПК РФ // СПС «КонсультантПлюс» (2009. 28 нояб.).

См.: Кожемяко А. С. Принципы арбитражного процесса в кассационном про изводстве и их реализация // Арбитражная практика. 2001. № 5. URL: http://www.

arbitr-praktika.ru/Arch/ap20010503.htm (2009. 28 нояб.).

Кожемяко А. С. Указ. соч.

Вестник ВГУ. Серия: Право арбитражном процессе не протоколируются24. Данное положение вполне обосновано при пересмотре дела в арбитражных судах кассационной ин станции, так как при рассмотрении дела судебная коллегия проверяет лишь правильность применения норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной инстанции, а также соответствие выводов арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о при менении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (ст. 286 АПК РФ). Отсутствие про токола в арбитражном суде кассационной инстанции объясняется также преимущественной письменностью арбитражного процесса, где все объ яснения сторон представляются в кассационной жалобе и отзыве на кас сационную жалобу.

В гражданском процессе, как указывалось выше, обязательность веде ния протокола судебного заседания в суде кассационной инстанции нор мативно не закреплена. Однако Конституционный Суд РФ в одном из своих определений указал, что отсутствие в ст. 228 ГПК РФ прямого ука зания на необходимость протоколирования заседания суда кассационной инстанции не препятствует принятию соответствующим судом решения о необходимости ведения такого протокола, что вытекает из ч. 3 ст. ГПК РФ, предписывающей суду кассационной инстанции исследовать доказательства в порядке, установленном для суда первой инстанции25.

Суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции, оценивая имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, а также в интересах законности, суд вправе проверить решение суда первой ин станции в полном объеме (ст. 347 ГПК РФ). Объяснения лиц, участву ющих в деле, заслушиваются устно путем их выступлений. Также судом 2010. № могут исследоваться дополнительно представленные доказательства, допрашиваться свидетели (ст. 357, 358 ГПК РФ). Исходя из этого, при поступлении дела в суд надзорной инстанции, при отсутствии протокола он не имеет возможности полностью проверить, что происходило в засе дании суда кассационной инстанции.

Вследствие этого закрепление в гражданском процессуальном законо См.: Определение Конституционного Суда РФ от 5 октября 2000 г. № 218-О // СЗ РФ. 2000. № 48. Ст. 4738.

См.: Определение Конституционного Суда РФ от 18 июля 2006 г. № 363-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Кружихиной Ека терины Вячеславовны на нарушение ее конституционных прав положениями статей 228, 230 и 232 Гражданского процессуального кодекса Российской Федера ции» // СПС «КонсультантПлюс» (2009. 28 нояб.). Аналогичной позиции Конститу ционный Суд РФ придерживался и при рассмотрении дела о конституционности ст. 226 Гражданского процессуального кодекса РСФСР (утв. ВС РСФСР 11 июня 1964), предусматривающей обязательность ведения протокола судом первой инс танции (См.: Определение Конституционного Суда РФ от 8 апреля 2003 г. № 157-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2003. № 5).

Гражданское право и гражданский процесс дательстве императивных норм, устанавливающих обязательность веде ния протокола при рассмотрении дела судом кассационной инстанции, способствовало бы выявлению процессуальных нарушений судом выше стоящей инстанции, а также более широкой реализации как письменнос А. В. Овчаренко. Некоторые аспекты проявления устности...

ти, так и устности в гражданском процессе.

Пересмотр дел в порядке надзора производится также с соблюдени ем основных принципов гражданского судопроизводства, хотя многие из них в надзорной инстанции действуют не в полной мере. В частности, в рассматриваемых нами началах устности и письменности судебного разбирательства устность в суде надзорной инстанции имеет усеченный характер.

Так, надзорное производство возбуждается в гражданском процессе на основании надзорной жалобы или представления прокурора, а в арбит ражном процессе на основании заявления лица, участвующего в деле, или представления прокурора о пересмотре дела в порядке надзора, ко торые в обязательном порядке подаются в письменной форме (ст. 377— 378 ГПК РФ, ст. 293—294 АПК РФ).

В гражданском процессе надзорная жалоба или представление проку рора первоначально изучаются председателем или заместителем пред седателя соответствующего суда либо по их поручению судьей данного суда, а в Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации, Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, Президиуме Верховного Суда Российской Федерации — су дьей Верховного Суда Российской Федерации (ст. 380.1 ГПК РФ). Ука занные судьи изучают надзорную жалобу или представление прокурора по материалам, приложенным к ним, либо по материалам истребован ного дела. В процессе изучения надзорной жалобы решается вопрос о передаче надзорной жалобы или представления прокурора для рассмот рения в судебном заседании суда надзорной инстанции либо об отказе в передаче дела для рассмотрения в судебном заседании (ст. 281 ГПК РФ).

В арбитражном процессе вопрос о принятии заявления или представле ния к производству также рассматривается единолично судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. По результатам рассмотре ния заявления или представления решается вопрос об их принятии к производству либо возвращении, о чем выносится соответствующее опре- деление (ст. 295 АПК РФ). Таким образом, на данном этапе в суде над зорной инстанции проявляется именно письменное начало. В арбитраж ном процессе после принятия заявления к производству и до передачи в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации оно подлежит рассмотрению также коллегиальным составом судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в судебном заседании, но без извещения лиц, участвующих в деле, что также говорит об ограниченном действии принципа устности на данной стадии.

В процессе рассмотрения дела в президиуме соответствующего суда общей юрисдикции либо в Президиуме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации могут принимать участие лица, участвующие в 12. Заказ Вестник ВГУ. Серия: Право деле, их представители и иные лица, подавшие надзорную жалобу или представление прокурора, если их права и законные интересы непо средственно затрагиваются обжалуемым судебным постановлением (ч. ст. 386 ГПК РФ, ч. 4 ст. 303 АПК РФ). Дело зачитывается докладчиком по делу, который излагает обстоятельства дела, содержание оспариваемого судебного акта и других принятых по данному делу судебных актов, мо тивы (доводы) надзорной жалобы (заявления) или представления проку рора, основания для пересмотра судебного акта, мотивы, содержащиеся в определении суда о передаче дела для рассмотрения в судебном засе дании надзорной инстанции, а в арбитражном процессе — в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Лица, участву ющие в деле, если они явились в судебное заседание, после выступления судьи-докладчика вправе давать объяснения по делу.

Хотя порядок пересмотра дела в надзорной инстанции и предусматри вает устное изложение обстоятельств дела судьей-докладчиком, устные объяснения лиц, участвующих в деле, однако данные действия сводятся к доведению до суда уже изложенных в судебных актах фактов либо осно вываются в основном на изложенных в надзорной жалобе или заявлении доводах. В силу этого в надзорной инстанции принцип устности имеет опосредованный характер, связанный с доведением до суда фактов и до водов, изложенных в письменных документах.

Таким образом, говоря о соотношении устности и письменности в граж данском судопроизводстве, можно констатировать, что письменные ма териалы при рассмотрении дела, с одной стороны, служат объектом для устного оглашения и изучения. С другой стороны, они являются важным средством закрепления всего процесса, протекающего в устной форме.

Все процессуальные действия, совершаемые в устной форме, подлежат фиксации в протоколе судебного заседания. Как было отмечено ранее в 2010. № литературе, «устность и письменность взаимно комбинируются, и ни одно разбирательство мы не можем считать исключительно устным»26. Следует также учитывать, что проявление устности либо письменности не только определяет форму судебного разбирательства и форму совершения и за крепления отдельных процессуальных действий. Имеет значение также то, на основе каких данных суды преимущественно исходят при поста 178 новлении решений, — обстоятельств, изложенных устно или имеющих документальное подтверждение. И в этом смысле в современном арбит ражном процессе, при одновременном сочетании устного и письменного начала, большее развитие получает именно принцип письменности.

В настоящее время, думается, можно говорить именно о сочетании уст ности и письменности не только на стадии судебного разбирательства, но и при подготовке дела к судебному разбирательству, а также при рас смотрении дела судами вышестоящей инстанции. Отдельного исследова ния требует вопрос о возможности нормативного закрепления рассматри ваемых нами принципов в общих положениях процессуальных кодексов Шерстюк В. М., Главса П. Указ. соч. С. 111.

Гражданское право и гражданский процесс с последующим развитием данных начал в отдельных нормах процес суального законодательства, непосредственно регулирующих процессу альные отношения. Способ законодательного закрепления рассматрива емых принципов, являющихся, по сути, противоположными началами гражданского и арбитражного процесса, требует дальнейшего анализа и обоснования. Исходя из исторического развития, нормативная регла ментация современного гражданского и арбитражного процесса требует также обеспечения баланса между устностью и письменностью в совре менном судопроизводстве.

Воронежский государственный универ- Voronezh State University ситет Ovcharenko A. V., Post-graduate Student Овчаренко А. В., аспирант кафедры of the Civil Law and Process Department гражданского права и процесса Е-mail: alexavo@inbox.ru Е-mail: alexavo@inbox.ru Теl.: 7(4732) 71-56-71;

7-904-212-34- Тел.: 7(4732) 71-56-71;

7-904-212-34- 12*

 




 
2013 www.netess.ru - «Бесплатная библиотека авторефератов кандидатских и докторских диссертаций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.